姜志兰与大丰市京人家餐饮有限公司劳动争议纠纷一案
提交日期:2015-06-09 15:22:40
大丰市人民法院
民事判决书
(2013)大民初字第2489号

                               

原告姜志兰,女,汉族。

委托代理人朱飞(特别授权),江苏丰元律师事务所律师。

被告大丰市京人家餐饮有限公司,住所地大丰市花都美食新天地商铺第6号楼。

法定代表人张玉如,该公司总经理。

委托代理人张辉明(特别授权),大丰市白驹法律服务所法律工作者。

原告姜志兰与被告大丰市京人家餐饮有限公司(以下简称京人家公司)劳动争议纠纷一案,本院于2013年10月21日立案受理后,依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托代理人朱飞,被告京人家公司的委托代理人张辉明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告姜志兰诉称,2012月8月15日,被告收取原告上岗押金2000元,录用原告为被告开办的北京人家意境餐厅大堂经理,月工资标准为4000元,原告按照约定进行工作。2012年12月5日,被告法定代表人的妻子杨某突然通知原告被解雇,被告按约发放工资至2012年11月底,2012年12月1日至4日的工资未予发放,被告安排原告每逢周六、周日休息一天,未给予加班费。原告认为,被告违法解除与原告间的劳动关系,依据劳动合同法的相关规定,被告应当给付原告4000元赔偿金,被告未与原告签订书面劳动合同,依据劳动合同法第八十二条的规定,应当给付原告二倍工资14933元,被告安排原告星期日加班,应当给付原告加班费4266元,并退还原告上岗押金2000元。现请求法院判令:被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金4000元、未签订劳动合同的双倍工资14933元、加班工资7065.95元、2012年12月1日-2012年12月4日的工资533元、返还原告上岗押金2000元。

被告京人家公司辩称,1、被告在成立之前没有与原告形成劳动关系;2、被告在成立之后2012年11月6日录用原告为被告大堂经理是客观事实,但因原告未能达到被告的录用意向的条件,于2012年11月底与原告协商变更职务,但原告未能接受,并于2012年12月5日擅自离开;3、原、被告之间的劳动关系不足一个月,不存在给付双倍工资之说;4、被告并未安排原告在周日给予加班,押金2000元客观存在同意返还,对于2012年12月1日至4日的工资未发放是事实,月工资按4000元算。

经审理查明,张玉如、杨瑞红系夫妻关系,2012年11月6日登记设立了京人家公司,企业类型为有限公司(自然人控股),股东为张玉如、杨瑞红,经营范围为餐饮服务。原告于2012年8月15日开始参与公司筹备阶段的工作,2012年10月初京人家公司试营业后原告担任大堂经理,工资标准为每月4000元,发放至2012年11月底。2012年12月5日,杨瑞红口头通知原告不要再到被告处上班,后原告未再到被告处上班,被告亦未向原告出具解除劳动关系的书面材料。在被告处工作期间,原告每月休息四天,具体休息时间,可以自行调节。原告曾以被告法定代表人张玉如为被告提起劳动争议诉讼,于2013年5月3日向本院申请撤诉。2013年5月24日原告以被告京人家公司为用工单位向大丰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,2013年6月6日,因该委收到申请已超过5日,征询申请人是否同意继续由该委审理,申请人表示不同意。2013年6月7日,原告向本院提起诉讼,经本院诉前调解未果,于2013年10月21日立案受理本案。

另查,被告收取原告押金2000元。2012年12月21日,大丰市社会矛盾纠纷调解服务中心曾对原告以张玉如为被申请人的劳动争议进行调解,杨瑞红作为代理人参加调解。在调解笔录中,杨玉红陈述,原告系2012年8月15日到店里工作,职位为大堂经理,每月休息四天,辞退原告的理由为不称职。

上述事实,有仲裁申请书、征询书、调解笔录、通话记录、银行卡明细以及当事人陈述等证据在卷证实。

本院认为,原告姜志兰与被告京人家公司自2013年11月6日后建立了合法有效的劳动关系。原、被告双方对被告结欠2012年12月1日至12月4日的工资433元及被告收取原告押金2000元无异议,本院依法予以确认。双方争议的焦点:一、被告是否需要对单位筹备过程中的行为承担责任;二、被告解除劳动关系是否违法,是否应当给付原告解除劳动关系的赔偿金;三、原告主张的加班工资能否支持;四、未签订书面劳动合同的双倍工资能否支持。

一、被告是否需要对单位设立过程中的行为承担责任;

本案中,京人家公司在筹备阶段招用原告从事管理及培训工作,双方虽未订立书面合同,但原告提供了有偿劳动,双方之间的用工关系成立。关于这种用工关系所产生的义务是否应由成立后的公司承担,对此本院认为,公司成立过程中行为,称之为先公司行为,由成立后的公司承担先公司行为所产生的法律后果,有利于稳定社会交易秩序。本案京人家公司于设立阶段招用原告从事管理及培训工作的行为系为了设立中及设立后的公司的运营,招用人员的行为虽发生于公司成立之前,但因设立中的京人家公司已经具备成立后的公司之一部分或全部,现京人家公司已经完成了企业设立登记,成为能够独立承担民事责任的主体,故其筹备阶段的民事行为应由被告京人家公司承担责任。

二、被告解除劳动关系是否违法,是否应当给付原告解除劳动关系的赔偿金。

2012年12月5日,被告公司股东杨瑞红口头通知原告以后不要再到被告处上班,对于不要上班的原因,原、被告各执一词,原告陈述是杨瑞红无理由辞退,被告陈述是因为与原告协商变更工作岗位,遭到原告拒绝后,原告自行离岗。双方均未对离职原因提交相应的证据。对此,本院认为,对于解除劳动关系的原因,应由用人单位提供相应的证据予以证实,被告未能就其陈述的解除劳动关系合法性向本院提交相应的证据,故对于原告主张的被告解除劳动关系违法本院依法予以支持,被告应当依照法律规定向原告支付经济补偿标准二倍的赔偿金即4000元(4000元/月*0.5月*2)。

三、原告主张的加班工资能否支持。

原、被告双方均认可未签订书面劳动合同,依照相关规定,原告应就其存在加班加点的事实承担初步的举证责任,原告提供证据证明原告每月休息四天,存在加班事实,被告对其陈述的原告每周休息两天未向本院提交相应的证据。故被告应支付原告2010年8月15日至2012年12月5日之间的加班工资及法定节假日工资,本院酌定为2933.26元(16天*133.33元/天+3天*133.33元/天*2)。

四、未签订书面劳动合同的双倍工资能否支持。

根据劳动合同法的规定,用人单位的主体范围为中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织。由此可见,有权与劳动者建立劳动关系的,是具有法人资格的企业,或具有营业执照的个体经济组织以及民办非企业单位。本案被告京人家公司于2012年11月6日领取企业法人营业执照,企业类型为有限公司,至此方具备了法律规定的用人单位的主体资格。其应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同,因2012年12月5日,原告已经实际离职,京人家公司与原告建立劳动关系未超过一个月,不符合劳动合同法第八十二条规定的每月支付二倍工资的条件,故对原告主张的未签订书面劳动合同的双倍工资依法不予支持。

综上,依照《中华人民共和国劳动法》第三条,《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第三十九条、第四十七条、八十二条、八十七条,《江苏省工资支付条例》第二十条的规定,判决如下:

一、被告京人家公司给付原告姜志兰2012年12月1日至2012年12月4日工资533元、加班工资及节假日工资2933.26元、违法解除劳动关系的赔偿金4000元,合计7466.26元。

二、被告京人家公司返还原告姜志兰押金人民币2000元。

三、驳回原告姜志兰的其他诉讼请求。

上述一、二项义务于本判决生效后十日内履行完毕。

如不按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费10元,由被告京人家公司负担。

如不服本判决,可在判决书送达之日起15日内,向本院递交上诉状,并提出副本7份,上诉于江苏省盐城市中级人民法院。

                        审 判 长 刘 萍

                        审 判 员 徐 辉

                        人民陪审员 陈 燕

                      二○一四年三月二十八日

                        书 记 员 史春丽

附录法律条文

1、《中华人民共和国劳动法》

  第三条 劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。

劳动者应当完成劳动任务,提高职业技能,执行劳动安全卫生规程,遵守劳动纪律和职业道德。

2、《中华人民共和国劳动合同法》

 第二条 中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用本法。

第十条 建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。

 已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。

用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。

第三十九条  动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:

 (一)在试用期间被证明不符合录用条件的

(二)严重违反用人单位的规章制度的;

(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;

(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;

(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;

(六)被依法追究刑事责任的。

第四十七条  经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

   第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。

  用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

3、《江苏省工资支付条例》

第二十条 用人单位安排劳动者加班加点,应当按照下列标准支付劳动者加班加点的工资:

  (一)工作日延长劳动时间的,按照不低于本人工资的百分之一百五十支付加点工资;

  (二)在休息日劳动又不能在六个月之内安排同等时间补休的,按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资;

  (三)在法定休假日劳动的,按照不低于本人工资的百分之三百支付加班工资。

  前款第(一)项、第(三)项的加班加点工资支付周期自加班加点当日起最长不得超过一个月;第(二)项的加班工资支付周期自加班当日起最长不得超过六个月,但劳动合同履行期限不足六个月的,应当在劳动合同剩余时间内支付完毕。



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